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法律專欄 離婚律師 涉外離婚訴訟二十二個需要注意的法律要點

涉外離婚訴訟二十二個需要注意的法律要點

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涉外離婚訴訟二十二個需要注意的法律要點 [複制鏈接]

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樓主
發表于 2018-10-23 12:24 |只看該作者 |倒序浏覽 |打印
、涉外離婚訴訟所需材料
涉外訴訟離婚需提供以下材料:

1、離婚起訴書一式三份;2、結婚證原件及其複印件一式三份;3、當事人雙方身份證明材料複印件一式三份。4、涉及子女撫養權須提交子女出生證明或親屬關系證明;5、涉及財産爭議須提交經過公證的財産擁有合法權的有關證明;6、其他有效證明文件.

二、婚姻效力及證書認證問題

一般來說婚姻效力應以符合婚姻締結地的法律爲前提條件,只要在婚姻締結地合法,我國法院一般認定其合法性。但我國的法院要求對國外登記結婚的結婚證書進行認證。
1、國外結婚證書的認證程序:登記地結婚證書公證(該國的公證機關或有公證權的律師行),然後到我國駐該國的使領館進行認證。

2、台灣地區結婚證書的認證程序:首先由台灣地區公證機關進行公證,台灣公證機關將公證書副本寄交法院所在地公證員協會,大陸一方將公證書副本帶到公證員協會核證。

3、香港地區結婚證書的認證程序:由我國司法部指定的公證律師做公證,然後至中國法律服務香港公司敲轉遞章。4、澳門地區結婚證書的認證程序:由中國法律服務澳門公司做公證即可。

三、涉外離婚法院管轄問題

《民事訴訟法》第22條規定:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄。”

第23條規定,對于不在我國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。

根據這些規定,涉外離婚案件,只要一方是中國境內居住的人,不管是對居住在中國境內或境外的被告提起的離婚,中國法院都有管轄權,居住在中國境內的配偶,無論是對居住在中國境外的外國人,還是居住在外國的中國籍公民,提出離婚訴訟都由原告住所地或經常居住地的中國法院受理,審理時,均適用我國婚姻法。

具體總結如下:1)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我國民法院有權受理。如果雙方均爲出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。

2)在國內結婚並定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄爲由不予受理,當事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最後居住地人民法院受理。

3)在海外結婚並定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄爲由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最後居住地人民法院受理。

4)公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

5)中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。

6)涉港、澳、台的離婚案件的管轄,可比照涉外案件處理。
7)雙方當事人均是外國人的,如果雙方的婚姻締結地是在中國的,我國法院有管轄權,如果雙方的婚姻締結地在國外,此時我國法院一般不受理;如果雙方達成離婚協議的,我國法院可以受理管轄,如上海靜安區法院就受理一對法國籍在法國結婚的的夫婦離婚案件。(法院受理的理由是他們兩人都在上海居住生活超過一年,因此上海已成爲他們兩人的經常居住地。爲此,靜安法院可作爲當事人的經常居住地法院享有管轄權。此外,二人都書面同意通過靜安法院離婚。)

四、 涉外離婚案件的法律適用問題

《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人或雙方均爲中國公民在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;對雙方均爲外國公民,一方或雙方常住中國的可以適用中國法律。 由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。

五、律師的代理權限問題

1、在國內的一方提出離婚訴訟,按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。

2、在國外的一方,可以不回國就委托律師特別授權代理離婚。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證後的對有關財産的分割、子女扶養等的書面處理意見。

六、涉外離婚子女的撫養問題

未成年子女撫養問題,我國和國外法律規定差異較大,一般來說未成年子女在國外的,一般由國外一方撫養,如果相反在國內的也是一般由在國內和未成年子女共同生活的一方撫養。
離婚後,哺乳期內的子女,以隨哺乳的母親撫養爲原則。哺乳期後的子女,如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時,由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。
離婚後,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。
關于子女生活費和教育費的協議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。
離婚後,不直接撫養子女的父或母,有探望子女的權利,另一方有協助的義務。
行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時,由人民法院判決。
父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失後,應當恢複探望的權利。

七、涉外離婚財産分割問題


世界各國的民法規定中都規定了:不動産的所有權,適用不動産所在地法律。有以下幾種情況應當注意:

1、基于這一條規定,雙方離婚時所涉及的財産糾紛,不一定能夠在離婚時一並解決。也就是說,如果雙方辦理離婚時,還有部分不動産是在其他國家或地區,那麽在辦理離婚的法院,只能處理位于該離婚地法院的不動産和動産,對于不在離婚地法院的不動産,雙方只能另行在該不動産所在地解決該不動産爭議。
2、離婚雙方已經在其他國家辦理了離婚手續,但涉及不動産在中國尚未分割處理。如果雙方對位于中國的不動産不能協議解決而需通過法院訴訟解決的,雙方應當首先向提出申請一方所在地的中級人民法院申請承認雙方在國外的離婚是有效的,之後才能請該不動産所在地法院訴訟解決財産糾紛。

八、涉外離婚判決書調解書的效力問題

1、國外的離婚判決書和調解書對國外的離婚判決書按照最高人民法院《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》辦理。

2、我國的離婚判決書和調解書對中國和外國有雙邊司法協助條約的,請求外國司法部門確認其域外效力,和中國沒有雙邊司法協助條約的,或外國司法部門不確認其效力的,必須在境外重新進入司法程序解除婚姻關系。

九、涉外離婚送達問題

人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:1、依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;2、通過外交途徑送達;

3、對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代爲送達;

4、向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;

5、向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達;

6、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視爲送達;

7、不能用上述方式送達的,公告送達,自公告之日起滿六個月,即視爲送達。
被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,並通知被告在收到起訴狀副本後三十日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否准許,由人民法院決定。
在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本後,應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否准許,由人民法院決定。

十、涉外離婚期間問題

人民法院審理涉外民事案件的期間,不受《民事訴訟法法》第一百三十五條、第一百五十九條規定的限制。《民事訴訟法》第一百三十五條規定人民法院適用普通程案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批准,可以延長六個月;還需要延長的,報請上級人民法院批准。第一百五十九條規定人民法院審理對判決的上訴案件,應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批准。

十一、涉外離婚證據問題

在我國法院審理時,當事人向人民法院提供的證據系在我國領域外形成的,該證據應當經所在國公證機關予以證明,並經我國駐該國使領館予以認證,或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、台灣地區形成的,應當履行相關的證明手續。當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應當附有中文譯本。這裏的中文指中文簡體。

十二、涉外訴訟離婚律師委托


1、在國內的一方提出離婚訴訟,按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。

2、在國外的一方,可以不回國就委托律師辦理離婚。離婚案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代爲辦理離婚案件。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證後的對有關財産的分割、子女扶養等的書面處理意見。

十三、在國外的中國公民的離婚應當如何辦理


1) 中國公民在國外未定居,其配偶居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,都由國內一方住所地的人民法院管轄。

2) 中國公民在國外定居,其配偶居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有管轄權。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴,受訴人民法院有管轄權。

3) 夫妻雙方在國外定居的中國公民要求在國內辦理離婚手續的,如果雙方對離婚財産分割、子女撫養等問題沒有任何爭議,可以回國向原結婚登記機關申請辦理離婚手續;如果對以上有爭議,則需回國向原結婚登記地人民法院提起離婚訴訟。雙方如因特殊情況不能回國,可辦理授權委托書,委托國內親友或律師作爲代理人代爲辦理,並向國內原結婚登記機關或結婚登記地人民法院提交書面意見,由該登記機關辦理或由人民法院審理。委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使館認證,亦可由我駐外使領館直接公證。

4) 中國公民夫妻雙方均在國外但未定居的,一方向人民法院起訴離婚,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。


十四、我國對涉外離婚的法律適用規則

由于各國法律對離婚條件和離婚方式規定的差異,這就必然引起或産生法律沖突。因爲離婚的形式主要涉及程序問題,對離婚的形式要件的法律沖突,各國一般都規定適用法院地法;而對離婚的實質要件的法律選擇,各國通常采取以下沖突規則:

(一)依據法院地法(二)依據當事人本國法(三)重疊適用法院地法和當事人本國法(四)適用利于離婚的法律

十五、我國關于承認外國法院離婚判決的規定
關于我國法院和外國法院相互承認和執行判決的制度,主要規定在《民事訴訟法》第266條、267條、268條,這些條文的內容,概括起來,主要是:
1.我國人民法院和外國法院作出的判決、裁定,要在對方得到承認和執行,既可由當事人直接向對方有管轄權的法院(在我國爲有管轄權的中級人民法院)提出申請,也可由法院向對方法院提出請求。但如由法院提出請求,依《民事訴訟法》第266條和第267條的規定,必須以有共同約束的條約或存在互惠爲依據。
2.判決或裁定,必須是已經發生法律效力的判決或裁定。
3.對于需要得到我國法院承認和執行的外國判決、裁定,不論是由當事人直接申請還是由外國法院請求,人民法院都必須依照共同受約束的國際條約或互惠原則進行審查。
4.經審查,認爲該外國判決、裁定不違反我國法律的基本原則,或者不危害我國國家主權、安全和社會公共利益的,裁定承認其效力,發出執行令,依照《民事訴訟法》的有關規定執行,否則,不予承認和執行。
從我國《民事訴訟法》第268條規定來看,如果既無條約關系,也存在互惠關系,我國對外國法院判決是不予承認和執行的,但對外國法院離婚判決的承認不在此限。最高人民法院于1991年7月5日通過的《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序的規定》第1條指出:"對與我國沒有訂立司法協助協議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當事人可以根據本規定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。"並沒有規定以互惠爲前提。

十六、不予承認的外國法院的離婚判決

1991年7月5日通過的《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序的規定》第12條作了列舉:
(一)判決尚未發生法律效力;
(二)作出判決的外國法院對案件沒有管轄權;
(三)判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;
(四)該當事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,或者第三國法院對該當事人之間作出的離婚案件判決已爲我國法院所承認。
(五)判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權、安全和社會公共利益。
根據上述《規定》第2條,我國法院承認外國法院離婚判決,僅限于離婚效力,對夫妻財産分分割、生活費負擔、子女撫養方面的判決不予承認。

此外,2000年2月29日頒布的《最高人民法院關于法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關問題的規定》對法院受理申請承認外國法院離婚判決案件的範圍作了新的規定:
一、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應以其未在國內締結婚姻關系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件。
二、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關申請再婚登記。
三、當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調解書效力的,人民法院應予受理,並根據《關于中國公司申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
從上述規定看,申請承認離婚雙方均爲外國公民的外國法院離婚判決,我國人民法院仍不予受理。

十七、申請承認外國法律文書的法院管轄

應向以下法院提出:
(一)國務院批准設立的經濟技術開發區人民法院;
(二)省會、自治區首府、直轄市所在地的中級人民法院;
(三)經濟特區、計劃單列市中級人民法院;
(四)最高人民法院指定的其他人民法院;
(五)高級人民法院。

十八、如何申請人民法院對外國離婚判決的承認

關于外國法院的離婚判決,在國內如何申請承認,應視作出判決的國家與我國是否訂立司法協助協議而定,對與我國有司法協助協議的外國法院作出的離婚判決,按協議的規定申請承認。對與我國沒有訂立司法協助協議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當事人可以根據最高人民法院關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序的問題的規定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。
向人民法院申請承認外國離婚判決須提交書面申請書,外國法院的離婚判決書正本及經證明無誤的中文譯本。
申請書應記明以下事項:
1.申請人姓名、性別、年齡、工作單位、住址等基本情況;
2.判決作出的國家、判決結果、時間、生效時間;
3.傳喚應訴情況;
4.申請理由及請求;
5.其他情況的說明。由申請人住所地的中級人民法院受理,住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地法院受理,申請人不在國內的由申請人原國內住所地中級人民法院受理。
人民法院受理申請後七日內決定是否立案,決定立案的,由三名審判員組成合議庭進行審理,作出的裁定是終審裁定不得上訴。


十九、如何辦理涉外離婚登記


中國公民與外國人(包括常駐我國和臨時來華的外國人、外籍華人、定居我國的外國僑民),港、澳、台同胞、華僑及出國人員協議離婚的,男女雙方必須同時到各地民政局涉外婚姻登記處申請離婚登記。申請時,必須遵守《中華人民共和國婚姻法》的規定。
中國公民和外國人在華要求離婚的,按《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定,向該管人民法院提出離婚訴訟。
華僑、港、澳台同胞以及出國人員與我國公民之間雙方自願離婚並已對子女撫養和財産作了妥善處理的,可共同到當地涉外婚姻登記處申請離婚登記。
一方要求離婚或一方不能到婚姻登記機關申請離婚的,可直接向國內(大陸)一方戶口所在地的人民法院提出離婚訴訟。
離婚後,男女雙方自願恢複夫妻關系的,按照申請結婚登記辦理。

二十、中國籍當事人應怎樣到我國法院申請承認外國法院的離婚判決書

根據最高人民法院《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》明確:對與我國沒有訂立司法協助協議的外國法院作出的離婚判決,中國籍當事人可以根據最高人民法院《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》向人民法院申請承認外國法院的離婚判決。對與我國有司法協助協議的外國法院作出的離婚判決,按照協議的規定申請承認。


二十一、申請人到我國法院申請承認外國法院的離婚判決書,應提交材料
1.書面申請書;(申請書應記明以下事項:(1)申請人姓名、性別、年齡、工作單位和住址;(2)判決由何國法院作出,判決結果、時間;(3)受傳喚及應訴的情況;(4)申請理由及請求;(5)其他需要說明的情況。)
2.外國法院的離婚判決書正本及證明無誤的中文譯本;
3.外國法院的離婚判決書中沒有指明已生效或生效時間的,還應出具判決已生效的證明文件;
4.原告爲申請人的,還應提交外國法院已合法傳喚被告出庭的有關證明文件;
5.被告爲申請人的還應提交應訴通知和出庭傳票。

二十二、涉港澳台同胞的離婚管轄的確定,有以下幾種情況
(1)雙方原在我國內地結婚,現一方居住在港、澳特別行政區,另一方居住在內地,提起離婚訴訟,由原告住所地或者經常居住地人民法院管轄;港、澳一方向港、澳地區法院提起離婚訴訟,內地一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權管轄。
(2)居住港、澳一方當事人向港、澳特區法院起訴離婚的,該法院作出離婚的判決,只要不違反我國法律的基本精神,且雙方當事人均無異議的,該判決對雙方均有拘束力;如該判決要在內地執行的,須由港、澳特區法院按我國民事訴訟法的有關規定,委托內地人民法院協助執行。
(3)涉台離婚案件的管轄,一般應以原告住所地或者居所地法院作爲管轄法院。下列三類案件,均由原告住所地或者居所地人民法院管轄:一是大陸一方要求與在台灣一方離婚的案件;二是大陸一方與在台一方分離後未辦理離婚手續,一方或者雙方分別在大陸和台灣再婚的,如果其中一方當事人(大陸一方)提出與原配偶離婚的案件;三是回大陸定居一方要求與在台一方離婚的案件。
(4)凡是內地人民法院享有管轄權的案件,港、澳特區法院對該案的受理,並不影響當事人就同一案件在內地法院起訴;但是否受理,應視案件具體情況作出決定。根據《關于人民法院認可台灣地區有關法院民事判決的規定》,案件雖經台灣地區有關法院判決,但當事人未申請認可,而是就同一案件事實向人民法院提起訴訟的,應予受理。
如果涉港澳台婚姻的當事人的結婚登記不是在內地辦理,當事人在內地提起訴訟離婚的,對于來自香港、台灣、澳門的結婚登記注冊證書,也要履行相關的公證、認證手續。以香港爲例,該結婚注冊證書,要經司法部委托的香港公證律師進行查證,後出具蠟封的公證文書,再加中國法律香港服務公司的轉遞章後,才可有效地在中國法院使用。
需要指出的是,根據最高法院《民訴證據若幹規定》第11條的規定:“當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、台灣地區形成的,應當履行相關的證明手續。”具體方法是,在內地無住所的香港當事人從內地以外寄交或者托交的有關訴訟材料,需經我國司法部委托的香港律師公證;在內地無住所的澳門當事人從內地寄交或者托交的有關訴訟材料,應蓋有中國法律服務(澳門)有限公司證明事務專用章。在我國大陸無住所的台灣地區當事人從台灣地區寄交或者托交的有關訴訟材料,應當經台灣當地的公證機構或者其他部門、民間組織、律師出具證明,個人可以由其工作單位出具證明。此外,台灣當事人也可以通過香港、澳門當事人采用的辦法辦理公證事宜。
港澳台地區訴訟文書認定的事實對大陸地區法院一般不具有預決的效力。但當事人對已爲人民法院認可的台灣地區有關法院做出的民事判決所認定的事實無需舉證。但如果對方當事人有相反證據足以推翻該判決所確認的事實的,則不能免除當事人的舉證責任。對于香港、澳門地區法院的訴訟文書確認的事實,亦照此原則辦理。

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